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2010年3月，A公司与B公司签订了一份购买设备的合同，标的额为500万元。该合

admin2022-08-02  42
问题 2010年3月，A公司与B公司签订了一份购买设备的合同，标的额为500万元。该合同约定；A公司于3月10日向B公司支付50万元作为预付款；B公司于4月10日交付设备；A公司于B公司交付设备验收合格之日起3日内付清货款；任何一方违约，应当向守约方支付称的额3%的违约金。为保证合同履行及其违约责任的承担，B公司以自有的两辆汽车提供抵押担保，但没有办理抵押登记。B公司又请C公司为自己提供保证担保，在保证合同中约定的保 证方式为一般保证，但未约定保证期间。2010年3月10日，A公司按合同约定向B公司签发并交付了一张已由D银行承兑的汇票，汇票金额为50万元。B公司收到汇票后，背书转让给E公司，并注明“不得转让”。2010年4月10日，B公司未按合同约定向A公司交付设备，经A公司催告后至4月13日，B公司仍未交货。A公司于4月20日通知B公司解除合同，要求B公司返还预付款50万元，同时支付违约金25万元。B公司收到A公司通知后，对解除合同和返还预付款50万元没有提出异议，但不同意A公司提出的违约金要求，理由是：由于接到一笔政府采购的订单而无法按期交付A公司的设备，应当免除违约责任。2010年4月30日，A公司要求C公司履行保证责任，C公司表示拒绝，并先后提出两个理由；第一，在主合同纠纷未经审判或者仲裁前，A公司无权要求自己承担担保责任；第二，保证合同未约定保证期间，保证合同无效。2010年3月10日A公司得知B公司已经因拖欠多项到期债务，被其他债权人申请破产并且已经被法院受理。管理人通知A公司继续履行合同，A公司要求提供担保，被管理人拒绝。A公司即表示不再继续履行合同，并以预付款50万元，违约金25万元申报债权。A公司要求B公司设立抵押的两辆汽车获得优先清偿，但是发现该两辆汽车已经在2010年4月20日被B公司以市场价格转让给不知情的F公司，并且办理了过户手续。A公司提出该转让行为无效，要求管理人向法院申请予以撤销，追回该两辆汽车。要求：根据上述事实，回答下列问题；(1) B公司以汽车抵押没有办理抵押登记，抵押权是否可以设立？说明理由。(2) E公司将注明“不得转让”的汇票背书转让给G，B公司对G公司是否承担票据责任？说明理由。(3) A公司是否可以解除合同？说明理由。(4) B公司提出的免除违约责任的理由是否正确？说明理由。(5) C公司拒绝履行保证责任的两个理由是否正确？分别说明理由。(6) A公司表示不再继续履行合同是否符合法律规定？说明理由。(7) A公司预付款50万元，违约金25万元申报债权是否符合法律规定？说明理由。(8) B公司转让设立抵押的两辆汽车是否符合法律规定？说明理由。(9) A公司要求管理人申请撤销两辆汽车的转让行为是否符合法律规定？说明理由。(10) A公司要求追回两辆汽车是否符合法律规定？说明理由。
选项
答案
解析 (1) B公司以汽车抵押没有办理抵押登记，抵押权可以设立。根据规定，当事人以交通运输工具设定抵押，抵押权自抵押合同生效时设立。
(2) B公司对G公司不承担票据责任。根据规定，背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转址的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。
(3) A公司可以解除合同。根据规定，当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。当事人一方主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。本题中，B公司经A公司催告后仍未交付设备，而且A公司及时通知了B公司，因此，符合解除合同的法定条件。
(4) B公司提出的免除违约责任的理由不正确。根据规定，当事人一方违约是由于免责事由的出现造成的，则可根据情况免除违约方的违约责任。免责事由包括：法定事由、免责条款、法律有特别规定。本题中，B公司不具备免责事由包括的情形。
(5) ①C公司的第一个理由正确。根据规定，一般保证的保证人享有先诉抗辩权，在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任。②C公司的第二个理由不正确。根据规定，保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。
(6) A公司表示不再继续履行合同符合法律规定。根据规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行，但有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。
(7) A公司以预付款50万元申报债权符合法律规定，但是违约金25万元申报债权不符合法律规定。根据规定，管理人或者债务人依照破产法规定解除双方均未履行完毕的合同，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。送时可申报的债权以实际损失为限，违约金不得作为破产债权申报。
(8) B公司转让设立抵押的两辆汽车不符合法律规定。根据规定，抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押制产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。
(9) A公司请求撤销两辆汽车的转让行为不符合法律规定。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予撤销：①无偿转让财产的；②以明显不合理的价格进行交易的；③对没有财产担保的债务提供财产担保的；④对未到期的债务提前清偿的；⑤放弃债权的。
(10) A公司要求追回两辆汽车不符合法律规定。根据规定，动产占有人将动产不法转让给受让人以后，如果受让人善意取得财产，即可依法取得该财产所有权。又根据规定，当事人以交通运输工具设定抵押，未经登记，不得对抗善意第三人。
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