2. 从业资格
  3. 贾某和丈夫王某非法代孕生下小雨。不久，王某因病去世，小雨的祖父母诉至法院，要求成

贾某和丈夫王某非法代孕生下小雨。不久，王某因病去世，小雨的祖父母诉至法院，要求成

练习题库2022-08-02  52
问题 贾某和丈夫王某非法代孕生下小雨。不久，王某因病去世，小雨的祖父母诉至法院，要求成为孩子的监护人，理由是王某为孩子生父，而贾某和孩子无血缘关系。法庭审理认为，联合国《儿童权利公约》第3条确立了儿童最大利益原则，我国作为缔约国，应在司法中体现该原则。在确定子女监护权归属时，应从双方的监护能力、孩子对情感的需求、家庭结构完整性等方面最大化地保护子女利益，因此将监护权判归贾某。对此，下列说法正确的是？A.《儿童权利公约》是国际惯例，属于我国法的正式渊源B.《儿童权利公约》与我国民事诉讼法规定不一致的，以我国民事诉讼法为准C.“我国作为缔约国，应在司法中体现该原则''是确定法律推理的小前提D.非法代孕子女监护权归属的法律问题，体现了法的本质最终反映为法的物质制约性
选项 A.《儿童权利公约》是国际惯例，属于我国法的正式渊源
B.《儿童权利公约》与我国民事诉讼法规定不一致的，以我国民事诉讼法为准
C.“我国作为缔约国，应在司法中体现该原则''是确定法律推理的小前提
D.非法代孕子女监护权归属的法律问题，体现了法的本质最终反映为法的物质制约性
答案 D
解析 国际惯例是指以国际法院等各种国际裁决机构的判例，所体现或确认的国际法规则和国际交往中形成的共同遵守的不成文的习惯。而国际条约是指我国作为国际法主体同外国缔结的双边、多边协议和其他具有条约、协定性质的文件。《儿童权利公约》它属于国际条约，而非国际惯例，故A项错误。
《民事诉讼法》260条规定：“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用该国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外”，故B项错误。
该案法官在寻找法律规范时，既考虑了我国《婚姻法》的规定，又兼顾“儿童最大利益原则”，“我国作为缔约国，应在司法中体现该原则”是在确定法律推理的大前提，故C项错误。
代孕在我国是明确禁止的。案例中的争议是非法代孕子女的监护权归属，这就从立法和司法上对传统的民事法律领域提出新的问题，体现了科技进步对法的影响，从实质上表现出法的本质最终反映为法的物质制约性。因此D项正确。
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