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2017年3月1日，甲公司与乙银行书面约定：甲公司向乙银行借款，以在建写字楼作抵

admin2022-08-02  23
问题 2017年3月1日，甲公司与乙银行书面约定：甲公司向乙银行借款，以在建写字楼作抵押，抵押担保的债权为2017年3月1日至12月31日期间签订的所有借款合同项下的借款本息之和，但担保债权总额不超过1亿元。签约后双方办理了抵押登记。　2017年4月1日，甲公司法定代表人汪某以甲公司名义与乙银行签订2000万元借款合同。10月1日甲公司股东会决议：汪某代表公司所签借款合同，单笔限额为3000万元。12月31日汪某以甲公司名义与乙银行签订4000万元借款合同。乙银行对甲公司股东会决议并不知情。　上述借款均在2018年12月1日到期，本息共计6500万元。同日，乙银行将上述债权转让给丙公司，并书面通知了甲公司。　请根据上述材料，回答下列问题并说明理由：　（1）乙银行享有何种特殊抵押权？　（2）汪某以甲公司名义与乙银行签订的借款合同是否有效？　（3）丙公司对在建写字楼是否享有抵押权？　（4）本案中的抵押权在什么期间行使才能得到人民法院保护？
选项
答案
解析 【分析】本题主要考查抵押权的分类、主债权诉讼时效的问题以及商法中有关股东会议的规定，是一道民法与商法相结合的题目，难度较大。需要考生在辨明、分清案例中的法律关系之后，结合民法、商法中的相关知识进行解答。
　（1）乙银行享有最高额抵押权。
　①最高额抵押是指在预定的最高债权额限度内，为担保一定期间内将要连续发生的债权的清偿而设立的抵押。
　②本题中，甲以楼房作为抵押，担保最高为1亿元债务的，2017年3月1日至12月31日期间所有借款合同项下的借款本息之和。因此，乙银行享有对于该期间内将要连续发生的债权，预先确定最高债权额为1亿元的最高额抵押权。
　（2）汪某以甲公司名义与乙银行签订的借款合同有效。
　①公司的法定代表人有权以公司名义代表公司从事民事行为。汪某系甲公司法定代表人，有权以公司名义签订借款合同，2000万元合同在担保债权总额之内，故合同有效。
　②公司的内部决议不得对抗外部第三人。4000万元借款合同虽然超出甲公司股东会对汪某代表权的限制，但该限制系甲公司内部决议，不得对抗善意相对人乙银行。
　（3）丙公司对在建写字楼享有抵押权。
　①乙银行享有的最高额抵押权所担保的债权已经确定，而乙银行将债权转让给丙公司的行为有效且已通知甲。
　②主债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，丙公司受让乙银行债权，乙银行对在建写字楼的抵押权也一并转让给丙公司。
　（4）2018年12月2日至2021年12月1日。
　①抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护。
　②抵押权人丙公司应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权。因期日计算从次日起算，故行使抵押权的期间起点为2018年12月2日，诉讼时效为三年，故期间终止时间为2021年12月1日。
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