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  3. 甲向乙借款，丙与乙约定以自有房屋担保该笔借款。丙仅将房本交给乙，未按约定办理抵押

甲向乙借款，丙与乙约定以自有房屋担保该笔借款。丙仅将房本交给乙，未按约定办理抵押

admin2022-08-02  5
问题 甲向乙借款，丙与乙约定以自有房屋担保该笔借款。丙仅将房本交给乙，未按约定办理抵押登记。借款到期后甲无力清偿，丙的房屋被法院另行查封。下列哪些表述是正确的?（2013年卷）A.乙有权要求丙继续履行担保合同，办理房屋抵押登记B.乙有权要求丙以自身全部财产承担担保义务C.乙有权要求丙以房屋价值为限承担担保义务D.乙有权要求丙承担损害赔偿责任
选项 A.乙有权要求丙继续履行担保合同，办理房屋抵押登记
B.乙有权要求丙以自身全部财产承担担保义务
C.乙有权要求丙以房屋价值为限承担担保义务
D.乙有权要求丙承担损害赔偿责任
答案 CD
解析 本题主要考查抵押权的设立、抵押合同。
房屋作为建筑物，丙要设立抵押，首先需要和乙签订书面抵押合同，然后办理抵押登记，如果没有办理抵押登记，则抵押权没有设立，但依据负担行为与处分行为区分的原则，此时抵押合同的效力并不会因为抵押权的不设立而受到影响。本题中，丙与乙达成担保协议后，丙只是向乙交付了房本，但没有办理抵押登记，抵押权并没有设立，但抵押合同依然有效。另根据《民法典》规定，由于法律禁止被查封的财产设立抵押，因此抵押合同不可能再被继续履行，此为法律上的履行不能，只能主张其他的违约责任，故A项错误。由于乙丙之间存在有效的抵押合同，尽管抵押合同不能实际履行，即不能办理抵押登记了，但抵押合同的效力并不会受影响。乙仍然有权要求丙按照合同约定承担担保义务，现房屋被查封，乙可以就法院查封的财产主张权利，故C项正确。值得提醒注意的是，如果丙还有其他的债权人，则乙对于此房屋没有优先受偿权。题目中乙丙之间的行为，并没有设立担保，但约定了丙以房屋价值为基础承担责任，尽管乙对于房屋没有优先受偿权，但是，此约定是有效的，丙应当按照约定以房屋为限承担责任，不能以全部财产为基础，故B项错误。在交付房本后，由于丙没有按照约定去办理抵押登记，因此违反了抵押合同约定的义务，对由此给乙栉来的损失，乙有权请求丙进行损害赔偿，故D项正确。
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