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  3. （2019年真题）甲欲杀乙，对乙实施暴力，乙基于正当防卫而对甲实施伤害行为。路过

（2019年真题）甲欲杀乙，对乙实施暴力，乙基于正当防卫而对甲实施伤害行为。路过

资格题库2022-08-02  67
问题 （2019年真题）甲欲杀乙，对乙实施暴力，乙基于正当防卫而对甲实施伤害行为。路过的丙误以为乙对甲实施非法的暴力侵害，出于对甲之前的仇恨，帮助乙殴打甲，乙以为丙是见义勇为。乙、丙二人将甲打成重伤。下列说法正确的是？A.因为乙、丙的动机不一致，所以不论采取哪种学说，乙、丙都不能成为共犯B.乙出于防卫的故意，虽然将甲打成重伤，亦成立正当防卫C.不管根据哪种学说，都不能以丙的行为来定义乙的行为D.如果认为正当防卫不需要有防卫意图，丙的行为亦成立正当防卫
选项 A.因为乙、丙的动机不一致，所以不论采取哪种学说，乙、丙都不能成为共犯
B.乙出于防卫的故意，虽然将甲打成重伤，亦成立正当防卫
C.不管根据哪种学说，都不能以丙的行为来定义乙的行为
D.如果认为正当防卫不需要有防卫意图，丙的行为亦成立正当防卫
答案 ABCD
解析 A项正确。乙和丙动机不一致，乙具有防卫意图。丙出于对甲之前的仇恨帮助乙殴打甲，主观上缺乏防卫意图，但客观上制止了不法侵害，属于偶然防卫。防卫意图不要说认为丙是正当防卫，此时乙丙均是正当防卫，不会认为乙和丙是共同犯罪。防卫意图必要说认为丙是故意伤害罪，乙是正当防卫，不会认为乙和丙是共同犯罪。
B项正确。根据刑法第3款规定，对于正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取正当防卫，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。这种情况之所以不属于防卫过当，是因为面临的不法侵害是严重危及人身安全的暴力犯罪，造成伤亡也是必要的、相当的。本题中，甲在杀害乙，乙主观上有防卫意识，没有犯罪的故意，并且，结果并没有过当。因此，成立正当防卫。
C项正确。丙的行为在客观上制止了甲的不法侵害，但丙主观上并没有防卫的想法，而是基于报复的想法，这属于偶然防卫。对于偶然防卫，理论上存在两种观点：一种观点认为，只要客观上制止了不法侵害，无论行为人主观上是否有防卫意图，都成立正当防卫；另一种观点认为，成立正当防卫，必须要有防卫意图，偶然防卫不成立正当防卫。但是，无论根据何种学说，肯定或否定丙成立正当防卫，对丙的行为的认定都不影响对乙的行为的认定。乙主观上具有防卫意图，成立正当防卫。
D项正确。本项中丙的行为在客观上制止了不法侵害，主观上没有防卫意图。理论上对于处理结果存在两种观点：（1）如果认为正当防卫需要主观上的防卫意图，那么丙的行为便不成了正当防卫，丙具有伤害的故意，可能涉及故意伤害罪；（2）如果认为正当防卫不需要主观上的防卫意图，丙的行为成立正当防卫。
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