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2019年4月1日，甲公司向乙公司借款3000万元，双方签订的借款合同约定：借款

题库2022-08-02  33
问题 2019年4月1日，甲公司向乙公司借款3000万元，双方签订的借款合同约定：借款期限1年；借款年利率15％；逾期年利率18％；如借款方违约，须以借款本金为基数承担日0.2‰的违约金（按365天计，折算成年违约金为7.3％）。 为担保该笔借款，甲公司将其一处闲置厂房抵押给乙公司，并办理了抵押登记。双方在抵押合同中约定，甲公司不履行到期债务时，该厂房直接归乙公司所有。甲公司另以其现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品向乙公司设定浮动抵押，双方于2019年4月1日签订了抵押合同，并于2019年4月4日办理了抵押登记。此外，甲公司的董事长陈某为该笔借款提供保证担保，陈某与乙公司签订了保证合同，约定保证方式为连带责任保证。甲公司、陈某与乙公司未约定承担担保责任的顺序。2019年6月1日，甲公司将抵押厂房出租给丙公司，租期3年。出租前，甲公司书面告知丙公司该厂房已为他人设定抵押。 借款期满，甲公司无力清偿到期债务。乙公司经调查发现，甲公司用以设定浮动抵押的两台生产设备，抵押之后，一台被丁修理厂依法留置，另一台被戊公司支付合理价款购买取得。 2020年6月1日，乙公司以甲公司、陈某、丁修理厂、戊公司为被告向人民法院起诉，主张如下：（1）要求甲公司承担返还借款本息及违约金责任；（2）按照抵押合同的约定直接取得抵押厂房的所有权；（3）就甲公司的生产设备等抵押物行使抵押权，包括被丁修理厂留置及被戊公司购买的生产设备；（4）要求陈某承担连带保证责任。甲公司主张，乙公司不得同时主张逾期利息与违约金。陈某主张，乙公司应首先就甲公司提供的抵押实现其债权。丁修理厂主张，其留置权的行使应优先于乙公司的抵押权。戊公司主张，乙公司无权在其购买的生产设备上行使抵押权。2020年9月1日，经乙公司同意，甲公司与庚公司签订买卖合同，以2000万元的市场价格将抵押厂房卖给庚公司，并于当日办理了产权过户手续。次日，庚公司要求丙公司腾退厂房，丙公司以“买卖不破租赁”为由予以拒绝。丙公司还主张，由于甲公司未提前告知其厂房出售之事，侵害了自己的优先购买权，甲公司和庚公司之间的买卖合同因此无效。要求：根据上述内容，分别回答下列问题：（1）乙公司能否同时主张逾期利息和违约金？并说明理由。（2）乙公司的浮动抵押权何时设立？并说明理由。（3）乙公司能否直接取得抵押厂房的所有权？并说明理由。（4）陈某关于乙公司应首先行使抵押权的主张是否成立？并说明理由。（5）丁修理厂的主张是否成立？并说明理由。（6）乙公司能否对戊公司购买的生产设备行使抵押权？并说明理由。（7）丙公司能否以“买卖不破租赁”为由拒绝庚公司腾退厂房的要求？并说明理由。（8）丙公司关于甲公司和庚公司之间买卖合同无效的主张是否成立？并说明理由。
选项
答案
解析 （1）乙公司可以同时主张逾期利息和违约金，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。根据规定，在民间借贷合同中，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。
（2）乙公司的浮动抵押权于2019年4月1日设立。根据规定，浮动抵押的抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人。
（3）乙公司不能直接取得抵押厂房的所有权。根据规定，抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。
（4）陈某的主张成立。根据规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。
（5）丁修理厂的主张成立。根据规定，同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。
（6）乙公司不能对戊公司购买的生产设备行使抵押权。根据规定，动产浮动抵押无论是否办理抵押登记，均不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。
（7）丙公司不能以“买卖不破租赁”为由拒绝庚公司腾退厂房的要求。根据规定，抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。
（8）丙公司的主张不成立。根据规定，出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人，承租人请求出租人承担赔偿责任的，人民法院应予支持；但请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的，人民法院不予支持。
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