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2018 年 1 月，陈某、王某、林某共同出资设立甲普通合伙企业（以下简称“甲企

admin2022-08-02  30
问题 2018 年 1 月，陈某、王某、林某共同出资设立甲普通合伙企业（以下简称“甲企业”）。合伙人一致决定，由陈某执行合伙企业事务，并约定，标的额超过 50 万元的交易，包括借贷，需经全体合伙人一致同意。 2018 年 10 月，为扩大合伙企业经营规模，陈某未经其他合伙人同意，代表甲企业向善意的郑某借款 100万元，双方签订借款合同，约定借款期限为 1 年，月利率为 2%，陈某的朋友李某应陈某的请求向郑某出具书面保证书，承诺为甲企业的借款提供连带保证，郑某欣然接受。陈某的另一朋友蔡某与郑某签订抵押合同，以其车辆为该借款提供抵押担保，但未办理抵押登记。 2019 年 1 月，经陈某、王某同意，林某退出合伙企业。同月，赵某加入合伙企业。2019 年 10 月，借款期满，甲企业无力清偿借款本息，郑某以甲企业、陈某、王某、林某、赵某、李某、蔡某为被告，向法院提起诉讼，请求甲企业清偿借款本息，陈某、王某、林某、赵某对该债务承担无限连带责任，请求李某对该债务承担保证责任，请求实现在蔡某抵押车辆上设立的抵押权。对于郑某的诉讼请求，王某抗辩称：陈某代表甲企业向郑某的借款，超出了甲企业对陈某的交易限制，该借款合同应属无效，应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。林某抗辩称：自己已经退出甲企业，无须对该借款承担无限连带责任。赵某抗辩称：自己在借款合同签订之后才加入甲企业，无须对该借款承担无限连带责任。李某抗辩称：（1）自己未曾与郑某签订保证合同，无须承担保证责任；（2）即使保证成立，郑某也应先实现在蔡某车辆上设立的抵押权。蔡某抗辩称：车辆抵押未办理登记，抵押权未设立。 已知：郑某与李某、蔡某就实现担保权利的顺序未作约定。要求：根据上述资料和合伙企业、合同、担保法律制度的规定，不考虑其他因素，回答下列问题。（1）借款合同是否有效？说明理由。（2）林某抗辩是否成立？说明理由。（3）赵某抗辩是否成立？说明理由。（4）李某抗辩（1）是否成立？说明理由。（5）李某抗辩（2）是否成立？说明理由。（6）蔡某抗辩是否成立？说明理由。
选项
答案
解析 （1）借款合同有效。根据合伙企业法律制度规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。（2）林某抗辩不成立。根据合伙企业法律制度规定，退伙的普通合伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，应当承担无限连带责任。（3）赵某抗辩不成立。根据合伙企业法律制度规定，新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。（4）李某抗辩（1）不成立。根据规定，第三人单方以书面形式向债权人作出保证，债权人接收且未提出异议的，保证合同成立。（5）李某抗辩（2）不成立。根据规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。（6）蔡某抗辩不成立。根据规定，以动产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。
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