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  3. 【（特别说明，此题商法跟行政法为二选一做题）】A公司、B公司、C公司、D公司共同

【（特别说明，此题商法跟行政法为二选一做题）】A公司、B公司、C公司、D公司共同

考试题库2022-08-02  33
问题 【（特别说明，此题商法跟行政法为二选一做题）】A公司、B公司、C公司、D公司共同设立甲有限责任公司，注册资本8000万元，A公司出资41%，B公司出资37%，C公司出资14%，D公司出资8%，均已实缴。B公司持有的37%股权中，有17%是代E公司持股，由E公司实际出资。甲公司设董事会，由5名董事组成，分别由A公司、B公司、C公司按照2:2:1的比例委派。A公司委派的2名董事中，有1人（汪华亮）任董事长。B公司委派的2名董事中，有1人是E公司代表。在日常决策中，E公司经常派不同的人出席股东会。其他股东对此知情，但未置可否。甲公司拟增资2000元，全部由乙公司认缴。C公司同意增资，但是提出了两点要求：（1）按照实缴出资比例优先认缴新增资本；（2）其他股东放弃优先认缴权的新增资本，也由其优先认缴。由于其他股东未能达成一致，增资搁置。B公司向D公司借款，用（自己的）20%股权出质。B公司又向丙公司借款，以（代持的）10%股权出质。两次质押均已办理了股权质押登记，丙公司不知道B公司代E公司持股的事实。因B公司逾期未能偿债，D公司请求法院实现担保物权。E公司的债权人丁公司要求强制执行E公司财产。法院查明B公司代E公司持股的事实，于是启动执行B公司名下代持17%的股权的程序。【问题】：1．C公司的第（1）项要求是否有理由？为什么？2．C公司的第（2）项要求是否有理由？为什么？3．D公司能否取得股权质权？为什么？4．丙公司能否取得股权质权？为什么？5．D公司请求法院实现担保物权，在审理程序中E公司可以如何救济？若进入执行程序，E公司又该如何救济？6．针对丁公司的强制执行，B公司、D公司、E公司、丙公司是否有权提出执行异议？
选项
答案
解析 1答：有理由。根据《公司法》第34条，有限公司增资时，股东有权优先按照实缴出资比例认缴新增资本，但全体股东另有约定的除外。

2.答：没有理由。增资与股权转让不同，增资时，公司战略发展优先于人合性，对超出其实缴出资比例的新增资本，股东不享有优先于外部战略投资者的认缴权。

3.答：能。B公司出质给D公司的20%股权为B公司所有，股权质押合同有效，又已办理了股权质押登记，股权质权有效设立。

4.答：能。丙公司对代持股不知情，且已办理股权质押登记，参照《物权法》第106条规定，丙公司善意取得股权质权。

5.答：在实现担保物权案件的审理过程中，E公司可以依据《民诉法解释》第371条，以利害关系人的身份向法院提出异议，对该20%股权主张实体权利。
??若已进入执行程序，E公司可以根据《民事诉讼法》第227条，向执行法院提出执行标的异议，就被执行股权主张实体权利。也可以根据《民诉法解释》第374条，向作出准许拍卖、变卖股权裁定的法院提出异议，请求撤销该裁定。

6.答：就程序而言，B公司、D公司和丙公司作为案外人，当然具有提出执行标的异议的资格。但就实体而言，它们是否享有足以排除强制执行的权益，则有所不同。分述如下：
??B公司无权提出执行异议。就B公司与E公司之间关系而言，代持股权应归属于实际出资人E公司，B公司对执行标的不享有实体权利，不足以排除强制执行。
??D公司无权提出执行异议。基于第3题的分析，D公司对B公司名下20%股权享有质权，对执行标的即B公司代持的17%股权不享有实体权利，不足以排除强制执行。
??丙公司有权提出执行异议。基于第4题的分析，丙公司对执行标的即B公司代持的17%股权中享有部分实体权利，足以排除强制执行。
??此外，E公司为被执行人，无权提出执行标的异议，但若执行行为违法可以提出执行行为异议。
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